一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的特點

1、中外合資企業(yè)的含義：亦稱股權(quán)式合營企業(yè)。它是由外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，設(shè)立在中國境內(nèi)的。由雙方共同投資、共同經(jīng)營，按照各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險，共負盈虧的企業(yè)。

2、中外合資經(jīng)營企業(yè)特點：

(1)   合營企業(yè)的一方為外國合營者，另一方為中國合營者。

(2)   中外合營各方共同投資、共同經(jīng)營，按各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險(合作企業(yè)是按協(xié)議規(guī)定比例)、共負盈虧。其中，外方經(jīng)營者的出資比例一般不低于合營企業(yè)注冊資本的25%，否則，便不享受合營企業(yè)的待遇。

(3)   合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，合營各方對合營企業(yè)的責(zé)任的各自認繳的出資額為限。董事會為最高權(quán)力機構(gòu)。

(4)   合營企業(yè)是經(jīng)中國政府批準(zhǔn)設(shè)立的中國法人，必須遵守中國的法律和行政法規(guī)，并受中國的法律和行政法規(guī)的保護。   

 

一、            中外合資經(jīng)營企業(yè)法的基本原則

1、維持國家主權(quán)原則(最基本的原則)

2、平等互利原則：主要表現(xiàn)在以下方面：

（1）企業(yè)的出資比例由合營雙方協(xié)商，合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓出資須經(jīng)合營各方同意；

（2）合營各方實物或者工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)出資，其作價由各方公平協(xié)商或請各方同意的第三者評定。

（3）董事長和副董事長由合營各方協(xié)商或由董事會選舉

（4）期限由各方據(jù)法律共同商定，企業(yè)發(fā)生虧損不能繼續(xù)經(jīng)營時，經(jīng)各方同意可提前終止合同；

（5）合營各方發(fā)生糾紛的，先由董事會協(xié)商，解決不了，可經(jīng)合營各方協(xié)商，共同決定在中國仲裁機構(gòu)仲裁，或在第三國仲裁。

     3、遵守國際慣例原則。表現(xiàn)如下：

(1)   企業(yè)最高權(quán)力機構(gòu)采取國際上慣用的董事會制度；

(2)   對外國合營者給予一定的優(yōu)惠待遇；

(3)   對設(shè)立分支機構(gòu)及仲裁等事項，采用國際慣例做法。

 

二、            設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)的條件和法律程序

（一）設(shè)立合營企業(yè)的條件：有以下情況的，不予批準(zhǔn)：（和禁止類基本）

（1）    有損中國主權(quán)的

（2）    違反中國法律的

（3）    不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求的

（4）    造成環(huán)境污染的

（5）    簽訂的協(xié)議、合同顯屬不公平的，損害合營一方權(quán)益的。

 

（二）設(shè)立合營企業(yè)的審批機關(guān)

設(shè)立合營企業(yè)的審批機關(guān)是國務(wù)院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門。國家規(guī)定的限額以上，由國務(wù)院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門負責(zé)核準(zhǔn)。

審批權(quán)限以內(nèi)，可由國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府及國務(wù)院有關(guān)行政機關(guān)審批，報國務(wù)院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門備案（注意區(qū)分：省級審批－＞國備案）

 

（三）設(shè)立合營企業(yè)的法律程序

1、由中外營者共同向?qū)徟鷻C關(guān)報送有關(guān)文件；

2、審批機關(guān)審批。審批機關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到全部文件之日起3個月內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。均通過國務(wù)院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門發(fā)批準(zhǔn)證書。�。ê献髌髽I(yè)是45天決定）

3．合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)自收到批準(zhǔn)證書后1個月內(nèi)按照國家有關(guān)規(guī)定，向工商行政管理機關(guān)辦理登記手續(xù)。

 

四、中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資總額（全部掌握）

（一）合營企業(yè)的注冊資本

合營企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立合營企業(yè)在工商行政管理機關(guān)登記注冊的資本，應(yīng)為合營各方認繳的出資額之和。

1．在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的出資比例一般不得低于25%。

2．合營企業(yè)在合營期限中內(nèi)，不得減少其注冊資本。

A、          但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)。

B、          增加注資，經(jīng)合營各方協(xié)商一致，并由出席會議的董事一致通過，報原審批機關(guān)核準(zhǔn)

C、          增減注冊資本后，應(yīng)修改合營企業(yè)章程，并辦理變更登記。

3．合營企業(yè)的注冊資本應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司的注冊資本的最低限額。

 

（二）合營企業(yè)的投資總額

1、含義：合營企業(yè)的投資總額是指按照合營企業(yè)的合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動資金的總和。由注冊資本與借款構(gòu)成。

合營企業(yè)注冊資本與投資總額的比例，其主要內(nèi)容如下：（全部掌握）

（1）投資總額在≤300萬美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的7/10；

（2）300萬美元＜投資總額≤1000萬美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額＜420萬美元的，注冊資本不得低于210萬美元；

（3）1000萬美元＜投資總額≤3000萬美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2/5，其中投資總額＜1250萬美元的，注冊資本不得低于500萬美元；

（4）3000萬美元＜投資總額的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/3，其中投資總額＜3600萬美元的，注冊資本不得低于1200萬美元。

〖yangjobe〗注意：三個特殊區(qū)段的注冊資本額。不再考慮比例要求。
特殊區(qū)段	最低注冊資本額
300－420	210
1000－1250	500
3000－3600	1200

    合營企業(yè)如遇不能執(zhí)行此規(guī)定的，由國務(wù)院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門會同工商行政管理機關(guān)批準(zhǔn)。

 

五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu)

 

（一）董事會

董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)。董事會成員不得少于3人。董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生。中外合營者的一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。董事名額的分配由合營各方參照出資比例協(xié)商確定，董事由合營各方按照分配的名額委派和撤換。董事任期4年，可以連任。

董事會每年至少召開一次董事會會議，經(jīng)1/3以上董事提議，可以召開臨時會議。

董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席，由董事長召集，不能時，可由董事長委托副董事長或其他董事召集，其決議方式可以根據(jù)合營企業(yè)章程載明的議事規(guī)則作出，但涉及到（1）合營企業(yè)章程修改、（2）合營企業(yè)中止、解散、（3）注冊資本增加或減少、（4�。┡c其他經(jīng)濟組織合并、分立等事項時，必須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過。

（中外合作企業(yè)特別決議還包括資產(chǎn)抵押）

 

 

 

 

 

 

股份有限公司與中外合資經(jīng)營企業(yè)董事會的區(qū)別

項目	股份有限公司	中外合資經(jīng)營企業(yè)	中外合作經(jīng)營企業(yè)
董事會性質(zhì)	最高權(quán)力機構(gòu)為股東大會，董事會是股東大會的執(zhí)行機構(gòu)	董事會是企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)	董事會和聯(lián)合管理委員會是企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)
董事會人數(shù)	5－19人	不得少于3人。 名額的分配參照投資比例協(xié)商確定。	不得少于3人 。名額的分配參照投資或提供的合作條件協(xié)商確定。
董事長的產(chǎn)生方式	由董事會全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生	由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長的，另一方擔(dān)任副董事長	由合作企業(yè)章程規(guī)定，一方擔(dān)任董事長（主任）的，另一方擔(dān)任副董事長（副主任）
會議頻率	每年至少召開兩次	每年至少召開一次	每年至少召開一次
董事任期	3年	4年	不得超過3年
會議召開條件	1／2以上的董事出席	2／3以上的董事出席	2／3以上的董事出席
董事會臨時會議	1／3以上的董事提議	1／3以上的董事提議	1／3以上的董事提議
董事不能親自出席時	只能書面委托其他董事，不能委托董事以外的他人	可出具委托書委托他人代表其出席和表決，可以是非董事（超綱）	可以具委托書委托他人代表其出席和表決，可以是非董事
董事會決議	全體董事的過半數(shù)通過	其決議方式由章程規(guī)定 特別事項由出席會議的董事一致通過	（1）一般決議由全體董事的過半數(shù)通過； （2）特別決議由出席會議的董事一致通過

 

六、中外合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理

（一）生產(chǎn)經(jīng)營權(quán)：可自行決定國內(nèi)或國際采購。有權(quán)自行出口產(chǎn)品。

1、購買物資；

2、銷售產(chǎn)品。

（二）財務(wù)會計管理（與CPA執(zhí)業(yè)相關(guān)）

1、報表的報送：合營企業(yè)應(yīng)向合營各方、當(dāng)?shù)?B>稅務(wù)機關(guān)、財政機關(guān)報送季度和年度會計報表。年度會計報表應(yīng)抄報原審批機關(guān)。

2、合營企業(yè)的下列文件、報表、證件，應(yīng)經(jīng)中國注冊會計師驗證和出具證明，方為有效：

（1）    合營各方的出資證明書；

（2）    合營企業(yè)的年度會計報表；

（3）    合營企業(yè)清算的會計報表。

（三）勞動用工管理

合營企業(yè)用工實行勞動合同制。勞動合同由合營企業(yè)同本企業(yè)的工會組織代表職工集體簽訂，規(guī)模小的，也可與個人簽訂。      

合營企業(yè)董事會研究決定職工待遇問題時，工會的代表有權(quán)列席會議，董事會應(yīng)當(dāng)聽取工會的意見，取得工會的合作。

 

七、中外合資經(jīng)營企業(yè)的出資額的轉(zhuǎn)讓

含義：合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓是指在合營企業(yè)中合營一方將其全部或部分出資額轉(zhuǎn)讓給合營企業(yè)另一方或第三者。

（一）合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓條件

1．合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)合營各方同意。（類似合伙企業(yè)）

2．合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)董事會會議通過后，報原審批機構(gòu)批準(zhǔn)。

3．合營企業(yè)一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。（二）合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓程序   

四個步驟：

1．申請出資額轉(zhuǎn)讓。

2．董事會審查決定。

3．報告審批機構(gòu)批準(zhǔn)。

4．辦理變更登記手續(xù)。

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

〖yangjobe〗出資額的轉(zhuǎn)讓要求總結(jié)：

企業(yè)性質(zhì)	法律規(guī)定
合伙企業(yè)	（1）外部轉(zhuǎn)讓：合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其合伙企業(yè)的全部或者部分財產(chǎn)份額時，必須經(jīng)全體合伙人的一致同意。
	（2）內(nèi)部轉(zhuǎn)讓：合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。
	（3）合伙人依法轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)份額時，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。
有限責(zé)任公司	（1）內(nèi)部轉(zhuǎn)讓：股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓出資。
	（2）外部轉(zhuǎn)讓：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東的過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。
中外合資經(jīng)營企業(yè)	（1）合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)合營各方同意； （2）出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)董事會會議通過后，報原審批機關(guān)批準(zhǔn)； （3）合營企業(yè)一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資額時，合營他方擁有優(yōu)先購買權(quán)。

 

八、中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限、終止和清算

（一）合營企業(yè)的期限   

有的行業(yè)的合營企業(yè)，應(yīng)當(dāng)約定合營期限；有的行業(yè)的合營企業(yè)，可以約定合營期限，也可以不約定合營期限。

1．舉辦合營企業(yè)，屬于下列行業(yè)的，合營各方應(yīng)當(dāng)依照國家有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在合營合同中約定合營企業(yè)的合營期限：

（1）服務(wù)性行業(yè)；

（2）從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的；

（3）從事資源勘查開發(fā)的；

（4）國家規(guī)定限制投資項目的；

（5）國家其他法律、法規(guī)規(guī)定需要約定合營期限的。

一般項目原則上為10年至30年。投資大、建設(shè)周期長、資金利潤率低的項目以及由外國合營者提供行進技術(shù)或者著急技術(shù)生產(chǎn)尖端產(chǎn)品項目；或者在國際上有競爭能力的產(chǎn)品的項目，其合營期限可以延長到50年。經(jīng)國務(wù)院特別批準(zhǔn)的，可以在50年以上。

A、           約定期限的，各方同意延長期限的，應(yīng)在距期滿6個月前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機關(guān)提出申請，批準(zhǔn)機關(guān)在收到之日1個月內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。

B、            各方同意將約定的合營期限條款改為不約定的，也要報批，機關(guān)在90日內(nèi)決定批或不批。（但是不約定合營期限的，經(jīng)稅務(wù)機關(guān)批準(zhǔn)，可享受國家稅收減免稅優(yōu)惠，但實際經(jīng)營期未達到國家規(guī)定減免稅優(yōu)惠政策規(guī)定的年限，應(yīng)補繳已減免的稅款。）

 

（二）中外合資經(jīng)營企業(yè)的解散（見教材）：

一般由董事會提出解散申請，合營一方違約的，由履約一方提出申請，報審批機關(guān)批準(zhǔn)。

 

（三）中外合資經(jīng)營企業(yè)的清算 

    成立清算委員會，由合營董事中選任，不能或不適合時，可聘請中國注會、律師擔(dān)任。審批機關(guān)認為必要時，可派人進行監(jiān)督。 －＞有限責(zé)任公司由股東組成，股份有限由股東大會確定人選。

企業(yè)清算中合營企業(yè)的特例規(guī)定：合營企業(yè)以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。合營企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)按照合營各方的出資比例進行分配，但合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程另有規(guī)定的除外。合營企業(yè)解散時，其資產(chǎn)凈額或者剩余財產(chǎn)減除企業(yè)未分配利潤、各項基金和清算費用后的余額，超過實繳資本的部分為清算所得，應(yīng)當(dāng)依法繳納所得稅。